子どもを返してくれません

Q  私たち夫婦はまだ離婚をしていません。だいぶ前に夫が家を出て、私が一人で子どもを育てていました。先日、別居していた夫が、面会後に子どもをそのまま連れていってしまい、そのまま子どもを返してくれません。子どもを取り返すにはどのような方法があるのでしょうか。

A  一離婚していない場合、両親が共同で親権を有していますが、別居中は両親のいずれかが子の養育をせざるを得ません。

そのため、夫から子どもを引き渡してもらうためには、まず(1)子の監護者指定と(2)子の引渡しの審判を求めることが考えられます。虐待を受けている等、子に差し迫った危険がある場合のように、(1)と(2)の結果を待っていられない事情があれば、併せて③仮に子の引渡を求める審判前の保全処分を求めます。これらの審判又は仮の処分が出ても、相手方がその決定に従わない場合には、民事執行法に基づく強制執行が出来ます。ただし、子の意思に反して強制執行することはできないので、子どもが母親の元に行くことを嫌がった場合は、強制執行が不能になることもあります。

次に、人身保護請求の手続を用いることも考えられます。人身保護請求は、共同親権にある場合であっても、現在の監護者による子の拘束に顕著な違法性がある場合に利用できます。最高裁判所は、共同親権に服する場合について、「夫婦の一方が他方に対し、人身保護法に基づき、共同親権に服する幼児の引渡しを請求する場合において、幼児に対する他方の配偶者の監護につき拘束の違法性が顕著であるというためには、右監護が、一方の配偶者の監護に比べて、子の幸福に反することが明白であるということを要する。」と述べています。

例えば、子の引渡しを命ずる仮処分又は審判が出され、その親権行使が実質上制限されているのに、その処分等に従わない場合は、違法性が顕著であると判断されます。

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